用爆炸方法行凶是构成爆炸罪还是故意杀人罪

李崇军


案情:
周玉门是江西省吉水县盘谷镇某村村民。2000年5月，周玉门在村山场砍伐一棵松树，被村委会罚款200元，周玉门认为是村支书周三根有意整他，因而对周三根心存不满。2003年4月5日，村支书周三根带领镇政府干部到周玉门家中搞计划生育，并将周玉门妻子张某强行抓去结扎。4月6日中午1时左右，周玉门在家中想自己这一生只能有两个女儿，不可能再生育儿子，家中从此“绝代”，心中越想越恼火，并把这一切都归罪于村支书周三根，心中怨恨难消，即产生了报复的念头。随后，周玉门在家中用原先采石剩下的六管炸药制成两个炸药包，于下午2时20分左右，窜至周三根家院内。周玉门从窗外窥视周三根正在午睡，便将窗户玻璃砸碎，点燃用四管炸药制成的炸药包，扔进周三根家院内。周三根惊醒后，迅速从前厅跑进另一间卧室，叫醒正在熟睡的儿子，一起躲进屋内。周玉门见未炸着周三根，又点燃了用两管炸药制成的炸药包，从前厅窗户扔进房内，结果仍未炸着周三根。后在群众的协助下，周三根将周玉门扭送公安派出所。周玉门的两次爆炸，使周三根的家具等物遭到损坏，造成经济损失3500元。
分歧：
本案在审理过程中，对周玉门的行为已构成犯罪没有异议，但对周玉门是构成爆炸罪，还是构成故意杀人罪存在分歧。
一种意见认为，周玉门在主观上有犯罪的故意，在客观方面采用了爆炸的方法，其行为使周三根周围的不特定多人的生命健康成重大公私财产的安全受到了威胁，已构成爆炸罪。
一种意见认为：周玉门的行为构成故意杀人（未遂）罪。
评析：
笔者同意第二种意见，理由如下：
爆炸罪是指故意使用爆炸的方法危害公共安全的行为。其与故意杀人罪的主要区别在于其爆炸行为是否以危及到公共安全，即使不特定多数人的生命、健康或重大公私财产的安全受到威胁。如果行为人虽使用爆炸的方法杀人，但其行为并没有危及到公共安全；应当认定为故意杀人罪；如果危及到公共安全，则应认定为爆炸罪。从本案来看，（1）被告人周玉门的主观故意是要用爆炸的方法将被害人周三根杀死，而不是要危害公共安全。当他见到扔进的第一个炸药包未将被害人杀死，接着又扔进第二个炸药包，欲置被害人于死地。其故意杀人的目的是明确的，仅仅因为意志以外的原因未能得逞。（2）周玉门爆炸的对象是特定的被害人周三根，而不是指向不特定多人。他的两个炸药包都是投入被害人的房内，并没有投掷在公共场所。（3）被告人周玉门实施爆炸的结果，只是危及到周三根父子的生命，没有危及到其他不特定多人的人身安全。他的爆炸行为虽然损坏了被害人的家具等财物，造成了3500元的损失，但还未达到危害大量公私财产安全的程度。因此，对周玉门的行为应定故意杀人（未遂）罪。
需要说明的是，周玉门的爆炸行为，损坏了被害人周三根的财物，情节严重，又构成了刑法规定的故意毁坏财物罪。但由于周玉门是出于一个犯意，实施一个犯罪行为，却触犯了故意杀人罪和故意毁坏财物罪两个罪名，在刑法理论上属于想象竟合犯，故只按其中一个重罪即故意杀人罪成罪判刑。


江西省吉水县人民法院：李崇军
邮编 331600 电话 0796—3335863


宁夏回族自治区银川市人大常委会


银川市贺兰山岩画保护条例


（2003年7月18日银川市人民代表大会常务委员会公告公布）



第一条 为了加强本市行政区域内贺兰山岩画的保护管理，根据《中华人民共和国文物保护法》等有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。

第二条 本条例所称贺兰山岩画，是指分布在银川市行政区域内贺兰山东麓诸山口及荒漠草原上；由古代人类用石器或者金属器磨刻或者凿刻在岩石上的，反映当时人类活动及自然、社会形态的图画、符号等历史文化遗存。

第三条 银川市人民政府文物行政部门是本市行政区域内贺兰山岩画保护管理的主管部门，贺兰山岩画管理机构（以下简称岩画管理机构）具体负责贺兰山岩画的保护和管理，受市文物行政部门委托行使行政处罚权。贺兰山岩画保护工作受市级以上文物行政部门的监督管理。

县、区人民政府应当协助做好本辖区内贺兰山岩画的保护管理工作。

市规划、国土资源、发展计划、建设、环保、园林、水务、公安、工商、民政、旅游等行政部门应当按照各自的职责，协同做好贺兰山岩画的保护工作。

第四条 市人民政府应当将贺兰山岩画保护管理经费纳入本级财政预算。

鼓励社会组织和个人为贺兰山岩画保护提供捐赠、赞助。捐赠、赞助的款物应当用于贺兰山岩画的保护和管理，任何单位和个人不得挪用。

第五条 贺兰山岩画属于国家所有。

任何单位和个人都有保护贺兰山岩画的义务，对违反本条例的行为有制止、检举和控告的权利。

第六条 对在贺兰山岩画保护工作中成绩突出的单位和个人，由县级以上人民政府或者文物行政部门给予表彰、奖励。

第七条 市文物行政部门和岩画管理机构应当根据贺兰山岩画保护范围会同有关单位编制贺兰山岩画总体保护规划和分区保护规划。贺兰山岩画总体保护规划和分区保护规划应当与贺兰山国家级自然保护区保护规划相协调。

第八条 岩画管理机构应当在贺兰山岩画保护范围内，树立保护标志、界桩及其他保护设施，并建立贺兰山岩画档案。

第九条 贺兰山岩画是不可再生的文化遗存，禁止任何单位和个人有下列行为：

（一）盗窃、哄抢、私分或者非法侵占贺兰山岩画；

（二）买卖贺兰山岩画；

（三）脱模复制贺兰山岩画；

（四）挖掘、撬砸、刻划、涂污、故意踩踏贺兰山岩画；

（五）在与贺兰山岩画共存的自然环境中移动贺兰山岩画，但需对贺兰山岩画采取保护性措施的除外；

（六）其他危害贺兰山岩画的行为。

第十条 在贺兰山岩画保护范围内，禁止下列行为：

（一）采石、挖砂；

（二）放牧、掘土、建坟、采伐、垦荒、演习、练车；

（三）移动、损坏贺兰山岩画的保护标志、界桩及其他保护设施；

（四）排放污水、废气、倾倒垃圾废物；

（五）存放易燃易爆物品和其他危险品；

（六）其他有碍贺兰山岩画等文物古迹安全和破坏与贺兰山岩画共存的自然环境风貌的活动。

第十一条 在贺兰山岩画保护范围内不得擅自进行与贺兰山岩画保护无关的建设工程或者爆破、钻探、挖掘等作业。

第十二条 经批准在贺兰山岩画保护范围内进行的道路、供电、供水、防洪、通讯等公共建设工程项目，施工过程中，施工单位不得危及贺兰山岩画及其他文物的安全，不得破坏与贺兰山岩画共存的自然环境风貌。

第十三条 施工单位在施工中发现岩画及其他文物，应立即停止施工，保护现场，并向市文物行政部门或者岩画管理机构报告。市文物行政部门或者岩画管理机构在接到报告后，应当在8小时内赶赴现场，提出保护措施，必要时可通知公安部门协助保护现场。

第十四条 在划定的贺兰山岩画保护范围内，凡不符合保护贺兰山岩画及其他文物古迹、自然环境风貌要求的建筑物、构筑物，应当逐步改造或者拆迁。

第十五条 经批准在贺兰山岩画保护范围内进行考古调查、发掘勘探等活动的，应当由市文物行政部门或者岩画管理机构派专业人员参与。

第十六条 单位和个人对贺兰山岩画进行复制、影视拍摄等活动，应当经市级以上文物行政部门批准，在确保文物安全的条件下严格按照有关规定进行。

禁止任何单位和个人拓印贺兰山岩画，但是文物保护研究单位作为科研资料除外。

第十七条 公安、工商、文化（文物）、海关等部门依法扣留、截获、没收的贺兰山岩画，应当移交岩画管理机构登记收藏。

对散失在民间的贺兰山岩画，由岩画管理机构负责收回。

第十八条 违反本条例第九条第（一）项规定构成犯罪的，依法追究刑事责任。

违反本条例第九条第（二）项规定构成犯罪的，依法追究刑事责任。尚不构成犯罪的，由市文物行政部门责令改正，没收违法所得。违法经营额1万元以上的，并处违法经营额2倍以上5倍以下的罚款；违法经营额不足1万元的，并处5000元以上2万元以下的罚款。

违反本条例第九条第（三）项规定，由市文物行政部门没收违法工具，给予警告，有非法所得的，没收非法所得，并处2000元以上2万元以下罚款。

违反本条例第九条第（四）、（五）项规定，未造成贺兰山岩画损坏的，由市文物行政部门给予警告，并处200元以下罚款；造成贺兰山岩画损坏的，处2000元以上2万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十九条 违反本条例第十条第（一）项规定的，由市文物行政部门给予警告，可以并处5000元以上2万元以下罚款。

违反本条例第十条第（二）项规定的，由市文物行政部门给予警告，责令改正，可以并处100元以上1000元以下罚款。

违反本条例第十条第（三）项规定，移动、损坏贺兰山岩画保护标志、界桩及其他保护设施的，除应当赔偿外，由市文物行政部门给予警告，可以并处200元以下罚款。

违反本条例第十条第（四）、（五）项规定的，由环境保护、公安部门依据有关规定予以处罚。

第二十条 违反本条例第十一条规定，尚不构成犯罪的，由市文物行政部门责令改正，造成严重后果的，处5万元以上50万元以下罚款。

第二十一条 违反本条例第十二条规定的，由市文物行政部门责令改正，逾期不改正的，责令停止施工，处5000元以上5万元以下罚款。

第二十二条 违反本条例第十三条规定，在施工中发现贺兰山岩画及其他文物隐匿不报或者拒不上交，尚不构成犯罪的，由市文物行政部门会同公安部门追缴；情节严重的，处5000元以上5万元以下的罚款。

第二十三条 违反本条例第十六条规定，擅自进行复制、拓印的，由市文物行政部门没收非法所得，并处2000元以上2万元以下罚款；擅自进行影视拍摄活动的，由市文物行政部门给予警告，责令改正，并处100元以上1000元以下罚款。

第二十四条 违反本条例规定，造成贺兰山岩画及其他文物灭失、损毁的，依法承担民事赔偿责任；构成犯罪的依法追究刑事责任。

第二十五条 市文物行政部门和岩画管理机构的工作人员在文物管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第二十六条 拒绝、阻碍市文物行政部门和岩画管理机构的工作人员依法执行公务的，由公安部门依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第二十七条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请复议或者提起行政诉讼。逾期既不申请复议、也不提起诉讼又不履行处罚决定的，由做出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第二十八条 本市境内其他地区分布的岩画的保护，参照本条例执行。

第二十九条 本条例自2003年9月1日起施行。